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房地產(chǎn)公司的資金鏈可以說是維持企業(yè)正常運轉(zhuǎn)重要的“血液”，為了能快速獲得融資，很多房地產(chǎn)公司表面打著房屋買賣的旗號，但實際上卻以低于市場的價格將房屋備案到債權(quán)人名下從而進(jìn)行擔(dān)保借款。但是，這種操作卻存在一定的法律風(fēng)險。

案情回顧

A公司與孫某先后簽訂12份《商品房買賣合同》，約定購買12套房屋，房屋總價為2000萬元。簽訂購房合同后，雙方又分別簽訂兩份《協(xié)議書》，約定A公司孫某借款共計2000萬元；并約定這12套房的備案登記，屬于融資抵押登記，并不是真實的銷售行為，若沒有按時還本付息，孫某可要求過戶房屋。另外，12份商品房買賣合同的價格都低于市場價。

后A公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被法院裁定進(jìn)入破產(chǎn)重整。破產(chǎn)管理人接管后，發(fā)現(xiàn)A公司因融資需要向?qū)O某借貸，A公司與孫某簽訂的《商品房買賣合同》并非真實法人買賣關(guān)系。

律師說法

爭議焦點：A公司與孫某簽訂《商品房買賣合同》并辦理房屋備案登記的法律性質(zhì)如何界定，以及《商品房買賣合同》的效力。

關(guān)于本案所涉法律關(guān)系的性質(zhì)問題。

A公司與孫某在簽訂涉案12份《商品房買賣合同》同時，又簽訂兩份《協(xié)議書》。從內(nèi)容看，買賣合同與協(xié)議書是一個整體，協(xié)議書明確約定以簽訂買賣合同并辦理預(yù)售備案登記的方式，為《協(xié)議書》中約定的借款提供“抵押”擔(dān)保。如果A公司沒有按約歸還本息，則孫某已登記備案的房屋歸孫某所有。

但是雙方并沒有辦理抵押登記，因此不滿足抵押權(quán)的設(shè)立條件，因此，協(xié)議中所稱的“抵押權(quán)”并未設(shè)立。但雙方簽訂的《商品房買賣合同》并辦理預(yù)售備案登記行為應(yīng)認(rèn)定為非典型的擔(dān)保行為。

關(guān)于涉案《商品房買賣合同》的效力問題。

雙方約定，若A公司沒有按約歸還本息，則孫某已登記備案的房屋歸孫某所有。此約定是一種擔(dān)保權(quán)的實現(xiàn)方式，但約定內(nèi)容與法律規(guī)定所禁止的流質(zhì)條款性質(zhì)一致。依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。

本案中，雖然雙方所設(shè)立的是一種非典型的擔(dān)保方式，但為了平衡各方利益及確保A公司的其他債權(quán)人能夠公平受償，本案買賣合同也應(yīng)遵循物法律有關(guān)禁止流質(zhì)的原則。

而且，協(xié)議書中也明確了買賣合同并不是真實的銷售行為，因此該買賣合同無效無。即在A公司不按約歸還本息情形下，孫某不能以該《商品房買賣合同》請求對方交付該合同項下的房屋。

需要特別強調(diào)的是，《協(xié)議書》中上述約定條款，包括《商品房買賣合同》在前述意義上的無效，僅是雙方所設(shè)立的非典型擔(dān)保行為中有關(guān)擔(dān)保權(quán)實現(xiàn)方式的部分內(nèi)容，不影響該非典型擔(dān)保方式作為擔(dān)保行為的其他效力。

也就是說，A公司不按約歸還本息情形下，孫某可以通過拍賣或變賣涉案房屋的方式擔(dān)保其債權(quán)的實現(xiàn)。綜上，孫某上訴提出的有關(guān)涉案《商品房買賣合同》有效的理由，不能成立。

京云小結(jié)

本案所涉及的行為屬于一種非典型的擔(dān)保行為，協(xié)議中關(guān)于“債務(wù)人未能依約及時足額付款，房屋即歸債權(quán)人所有，并辦理過戶登記的行為”的約定是無效的，不過債權(quán)人可以拍賣或變賣房屋。